中国律师在线
[案情]
谢某与张某于2005年结婚，婚后生育一子，谢某因年幼时患过小儿麻痹症，因此行动较正常人迟缓，只能干简单的工作，收入较低，张某不甘于生活质量低下，2010年3月决定外出打工，但这次离家后再也没有回来，谢某四处找寻无果，慢慢接受现实，决定与张某离婚。由于张某下落不明，谢某只有通过诉讼来结束这场婚姻。谢某到当地法院起诉离婚，法院几经周折都无法将法律文书送达张某，因此，在法院的劝说下，谢某撤诉了。六个月后，谢某再次起诉到法院，法院仍以无法送达的理由，再次劝说谢某撤诉。
[律师评析]
在此案件中，夫妻双方分居已满两年，符合法定的离婚事由，按照正常程序起诉，应该可以判决离婚。但由于张某下落不明，谢某在证据上也无法证明夫妻双方分居已满两年，而且是因感情不和分居两年。即使法院以公告送达的方式向张某送达法律文书，谢某依然没有充分的证据证明夫妻感情却已破裂，因此，谢某的诉讼策略从一开始就已经错误。且在经历两次撤诉之后，按照我国《民事诉讼法》第一百一十一条第七款的规定，判决不准离婚的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。现在谢某面对的问题就是必须要有新情况、新理由和充分的证据，缺一不可。
因此，在本案中，律师建议谢某先提出宣告失踪之诉，历经三个月的公告期，法院宣告张某为失踪人，根据《婚姻法》第三十二条之规定：一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。拿到判决书后，谢某再次提起离婚诉讼，宣告失踪成为新理由，也是法定的离婚理由，法院终于判决谢某与张某离婚。
[评析]
宣告失踪是指经利害关系人申请，由人民法院对下落不明满一定期间的人宣告为失踪人的制度。
按照中国法律规定，公民下落不明满两年的，利害关系人可以向人民法院申请他为失踪人。
因而宣告失踪必须具备以下三个条件：
1.主体条件：必须由利害关系人向人民法院申请。
此处的利害关系人包括配偶、父母、成年子女、祖父母、外祖父母、兄弟姐妹以及与被宣告失踪的人有民事权利义务关系的公民和法人。
2.客体条件：有下落不明的事实。(如发生洪水、地震、战争等情况。如果知道某人在某地，即使很久没有回来，也不能认为失踪)。下落不明必须满两年。其中战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起算。
3.形式条件。申请必须采用书面形式，不得口头申请。必须经人民法院依照法定程序宣告失踪，任何单位与个人没有这个权利。
人民法院受理宣告失踪案件后，应当发出寻找下落不明人的公告，宣告失踪的公告期间为三个月。宣告期期限届满后，人民法院可作出宣告失踪的判决。
根据我国法律的相关规定，若在婚姻关系存续期间一方被宣告失踪，而另一方提出离婚诉讼的，那么应当准予离婚。
被宣告失踪的人再度出现时，其婚姻关系可以自动恢复吗?
在现实生活中可能会出现这样一种情况，即：一个人被宣告失踪以后，在将来的某个时间又生新出现了。那么当出现这种情况的时候，婚姻关系又应该怎么处理呢?
在我国的法律中有这样的一个规定，在一个人被宣告死亡期间，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复;如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。
我国法律中有这样一个规定，被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告。然而，基于前面的那一款规定，在一个人被宣告失踪以后，又再度出现的，对其婚姻关系的处理却不同于被宣告死亡的情形;具体的处理方法是：当被宣告失踪的一方再度出现时，夫妻关系不能自动恢复。如果双方仍然决定要维系婚姻关系，那么夫妻双方应当到登记机构去办理婚姻恢复手续。
中国律师在线
